□ 孙瑞灼

　　两个月前，在杭州打工的张青到银行给家里汇款时，发现自己还没插卡，按键时ＡＴＭ机就自动“吐钱”，接连摁了六次之后，取出来的10500元却成了“烫手山芋”。两小时后，他就向警方自首。只是，因为过分慌张，他又把钱弄丢了。尽管事后张青用自己的钱归还失主，但是，他还是因涉嫌信用卡诈骗罪被杭州江干区检察院提起公诉。（《今日早报》7月13日报道）

　　面对ＡＴＭ机“唰唰”往外吐钞票，不少人没能抵挡住诱惑，但这个案例再次告诉我们，非己之财莫贪，特别是银行的钱更是“有毒”！张青案让人不由想起著名的许霆案：2006年4月21日晚10时，ＡＴＭ机出故障，取1000元卡里才扣1元！狂喜之下，许霆将此事告诉同伴郭安山，从中提取了1．8万元和17．5万元后各自潜逃。事发后，郭安山主动自首后被判处有期徒刑一年，而潜逃一年被抓获的许霆被以盗窃罪判处无期徒刑后，又改判五年有期徒刑。两案有相同之处，都是年轻“外来工”，都是从ＡＴＭ机前“捡钱”，但也有许多不同的地方：许霆案是由ＡＴＭ机故障引发，而张青案则是由于前一个用户把银行卡忘记在柜员机上了；许霆案与同伙是取款后各自潜逃，而张青案是在两小时后就向警方自首，并把钱归还给失主。可见，两案不可相提并论。

　　从主观上说，张青当时应当是知道前一个用户把银行卡忘记在柜员机上了，但出于贪婪，他伸出了不该伸出之手，张青在主观上是有一定的恶意的。在客观上也实施了用他人信用卡取款的行为。我国刑法明确将冒用他人信用卡取钱列入信用卡诈骗罪。2008年5月7日最高人民检察院《关于拾得他人信用卡并在自动柜员机(ＡＴＭ机)上使用的行为如何定性问题的批复》中明确指出：拾得他人信用卡并在自动柜员机(ＡＴＭ机)上使用的行为，属于刑法第196条第1款第3项规定的“冒用他人信用卡”的情形，构成犯罪的，以信用卡诈骗罪追究刑事责任。应当说，张青的行为确实已经构成了信用卡诈骗罪。

　　但是，我们别忘了三个因素：一是前一个用户把银行卡忘记在柜员机上，本身是一定有过失，对于他的钱被冒取也负有不可推卸的责任；二是张青在两小时后就向警方自首，及时“弃恶从善”；三是他把钱归还给失主了，降低了社会危害。由此可见，张青的主观恶性是很小的，所造成的社会危害和后果也极为轻微。根据刑法总则第13条规定的原则，危害社会行为情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。我国刑事诉讼法第142条规定，对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除处罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。因此，我认为，张青案应由检察机关做出不起诉决定，免于刑事处罚。